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Incumplimiento de deberes formales se considera como una infracción por cada periodo

El artículo 99 del Código penal, relacionado con el delito continuado, no es aplicable a las infracciones tributarias que (IVA).

Así lo recordó la sala Político Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, al revocar la

Sentencia 0736 del 17 de diciembre del 2009, proferida por el tribunal Superior de lo contencioso tributario de la Región Central.

De acuerdo con la sala, el fallo incurrió en el vicio de errónea interpretación por falso supuesto de derecho, pues sujeto el cálculo de las multas por incumplimiento de deberes formales a las reglas de delito continuado señaladas en el citado artículo.

Según la sentencia del alto tribunal, cuando se configura la concurrencia de delitos, debe aplicarse el artículo 81 del código Orgánico Tributario, que regula esa situación, entendida como la comisión de dos o más hechos punibles verificados en un mismo procedimiento fiscalizador.

En ese sentido, la norma estipula que cuando concurran dos o más ilícitos tributarios sancionados con penas pecuniarias, se aplicará la sanción más grave, aumentada con la mitad de las otras sanciones.

Acumulación material
Por otro lado, el fallo advierte que cuando deba aplicarse una diversidad de penas que no sean acumulables (pecuniarias o restrictivas de libertad, por ejemplo),la norma establece un método de “acumulación material”

Dicho método consta de la aplicación conjunta o la agregación de todas las penas que se le deban imponer al sujeto.

La regla general de la concurrencia se aplicará, con independencia de que se trate de tributos distintos o de diferentes periodos, siempre que las penas se impongan en el mismo procedimiento.

En ese orden de ideas, precisó que el incumplimiento de los deberes formales tributarios referidos al IVA debe ser considerado como una infracción por cada periodo impositivo fiscalizado.

Por lo tanto, la multa será igualmente liquidada por cada mes, y no por los periodos impositivos considerados como uno solo.

Así las cosas, emitir facturas con prescindencia parcial de los requisitos constituye un incumplimiento mensual de los deberes formales en materia del impuesto, y se estaría en presencia de conductas ilícitas distintas, en razón de cada periodo de imposición.

En tales casos, las reglas de concurrencia deben aplicarse a partir del segundo mes en que se hayan verificado las trasgresiones, sin importar que el contribuyente haya incurrido en la misma falta durante varios periodos fiscales.

Criterio Abandonado
Cuando el ilícito tributario era producto de una conducta continuada o repetida, los tribunales acudían a la figura del delito continuado, regulada en el artículo 99 del Código Penal, por remisión generada del artículo 71 del código Orgánico Tributario de 1994.

La norma penal considera como un solo hecho punible las violaciones de la misma disposición legal, aunque se hayan cometido en diferentes fechas, siempre que se hayan realizado con actos ejecutivos de la misma resolución.

En los casos de incumplimiento de deberes formales durante diferentes periodos impositivos, era obligatorio proceder según las reglas del concurso continuado previstas en la norma penal, ya que estos incumplimientos se consideraban como un delito único para el cálculo de la pena.

Sin embargo, mediante la Sentencia 00948 del 13 de agosto del 2008, la Sala Político Administrativa replanteó esta solución, teniendo en cuenta el ámbito temporal previsto en el código Orgánico Tributario del 2001.

La Sala estimó que la ficción legal del delito continuado contemplado en el Código Penal presupone que los actos antijurídicos violatorios de una misma disposición legal son ejecutivos de una única resolución o de una única intencionalidad, cosa que no ocurre en materia de infracciones tributarias por incumplimiento de deberes formales en el impuesto al valor agregado.

En opinión de la Sala, cada periodo mensual es autónomo, aislado uno del otro y genera sus propias consecuencias. Por lo tanto, no puede considerarse que exista una única intencionalidad del contribuyente infractor , en virtud de la forma en que se verifica la temporalidad del hecho imponible.

Fuente: Periódico Ámbito Jurídico.
Fecha: Octubre 2011

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